1Z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度
命题考点十一 劳动保护的规定及劳动争议的解决
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【教材解读】
一、劳动者的工作时间和休息休假
1．工作时间
《劳动法》第36条、第38条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8h、平均每周工作时间不超过44h的工时制度。用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。据此，《国务院关于职工工作时间的规定》中规定，自1995年5月1日起，职工每日工作8h，每周工作40h。《劳动法》还规定，企业因生产特点不能实行本法第36条、第38条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。
(1)缩短工作日。《国务院关于职工工作时间的规定》中规定：“在特殊条件下从事劳动和有特殊情况，需要适当缩短工作时间的，按照国家有关规定执行。”目前，我国实行缩短工作时间的主要是：从事矿山、高山、有毒、有害、特别繁重和过度紧张的体力劳动职工，以及纺织、化工、建筑冶炼、地质勘探、森林采伐、装卸搬运等行业或岗位的职工；从事夜班工作的劳动者；在哺乳期工作的女职工；16至18岁的未成年劳动者等。
(2)不定时工作日。原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中规定，企业对符合下列条件之一的职工，可以实行不定时工作日制：①企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工；②企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作业的职工；③其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工时制的职工。(3)综合计算工作日，即分别以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间，但其平均
日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。按规定，企业对交通、铁路
等行业中因工作性质特殊需连续作业的职工，。地质及资源勘探、建筑等受季节和自然条件限
制的行业的部分职工等，可实行综合计算工作日。
(4)计件工资时间。对实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据《劳动法》第36条
规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准。
2．休息休假
《劳动法》规定，用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：(1)元旦；(2)春节；(3)国际劳动节；(4)国庆节；(5)法律、法规规定的其他休假节日。目前，法律、法规规定的其他休假节日有：全体公民放假的节日是清明节、端午节和中秋节；部分公民放假的节日及纪念日是妇女节、青年节、儿童节、中国人民解放军建军纪念日。劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。此外，劳动者按有关规定还可以享受探亲假、婚丧假、生育(产)假、节育手术假等。
用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商可以延长工作时间，一般每日不得超过lh；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3h，但是每月不得超过36h。在发生自然灾害、事故等需要紧急处理，或者生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障必须及时抢修等法律、行政法规规定的特殊情况的，延长工作时间不受上述限制。
用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150％的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200％的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于300％的工资报酬。
二、劳动者的工资
1．工资基本规定
《劳动法》规定，工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。工资水平在经济发展的基础上逐步提高。国家对工资总量实行宏观调控。用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。
工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。在我国，企业、机关(包括社会团体)、事业单位实行不同的基本工资制度。企业基本工资制度主要有等级工资制、岗位技能工资制、岗位工资制、结构工资制、经营者年薪制等。
2．最低工资保障制度
《劳动法》规定，国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。根据劳动和社会保障部《最低工资规定》，在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后，不得低于当地最低工资标准：(1)延长工作时间工资；(2)中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；
(3)法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。实行计件工资或提成工资等工资形式的用人单位，在科学合理的劳动定额基础上，其支付劳动者的工资不得低于相应的最低工资标准。
三、劳动安全卫生制度
《劳动法》规定，用人单位必须建立、健全劳动安全卫生制度，严格执行国家劳动安全卫生规程和标准，对劳动者进行劳动安全卫生教育，防止劳动过程中的事故，减少职业危害。劳动安全卫生设施必须符合国家规定的标准。新建、改建、扩建工程的劳动安全卫生设施必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投入生产和使用。用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品，对从事有职业危害作业的劳动者应当定期进行健康检查。
从事特种作业的劳动者必须经过专门培训并取得特种作业资格。劳动者在劳动过程中必须严格遵守安全操作规程，对用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业，有权拒绝执行；对危害生命安全和身体健康的行为，有权提出批评、检举和控告。
四、女职工和未成年工的特殊保护
1．女职工的特殊保护
《劳动法》规定，禁止安排女职工从事矿山井下、国家规定的第4级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。不得安排女职工在经期从事高处、低温、冷水作业和国家规定的第3级体力劳动强度的劳动。不得安排女职工在怀孕期间从事国家规定的第3级体力劳动强度的劳动和孕期禁忌从事的活动。对怀孕7个月以上的女职工，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。女职工生育享受不少于90d的产假。不得安排女职工在哺乳未满l周岁的婴儿期间从事国家规定的第3级体力劳动强度的劳动和哺乳期禁忌从事的其他劳动，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。
国务院《女职工劳动保护规定》还规定，凡适合妇女从事劳动的单位，不得拒绝招收女职工。不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资，或者解除劳动合同。女职工劳动保护的权益受到侵害时，有权向所在单位的主管部门或者当地劳动部门提出申诉。受理申诉的部门应当自收到申诉书之日起30日内作出处理决定；女职工对处理决定不服的，可以在收到处理决定书之日起15日内向人民法院起诉。
2．未成年工的特殊保护
未成年工的特殊保护是针对未成年工处于生长发育期的特点，以及接受义务教育的需要，采取的特殊劳动保护措施。未成年工是指年满l6周岁未满l8周岁的劳动者。《劳动法》规定，禁止用人单位招用未满l6周岁的未成年人。不得安排未成年工从事矿山井下、有毒有害、国家规定的第4级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。用人单位应对未成年工定期进行健康检查。
原劳动部《未成年工特殊保护规定》中规定，用人单位应根据未成年工的健康检查结果安排其从事适合的劳动，对不能胜任原劳动岗位的，应根据医务部门的证明，予以减轻劳动量或安排其他劳动。对未成年工的使用和特殊保护实行登记制度。用人单位招收未成年工除符合一般用工要求外，还须向所在地的县级以上劳动行政部门办理登记。未成年工上岗前用人单位应对其进行有关的职业安全卫生教育、培训。
五、劳动者的社会保险与福利
1．基本养老保险
职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记人基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记人个人账户。
1)基本养老金的组成
基本养老金由统筹养老金和个人账户养老金组成。基本养老金根据个人累计缴费年限、缴费工资、当地职工平均工资、个人账户金额、城镇人口平均预期寿命等因素确定。
2)基本养老金的领取
参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满15年的，按月领取基本养老金。参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足15年的，可以缴费至满15年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。
参加基本养老保险的个人，因病或者非因工死亡的，其遗属可以领取丧葬补助金和抚恤金；在未达到法定退休年龄时因病或者非因工致残完全丧失劳动能力的，可以领取病残津贴。所需资金从基本养老保险基金中支付。
个人跨统筹地区就业的，其基本养老保险关系随本人转移，缴费年限累计计算。个人达到法定退休年龄时，基本养老金分段计算、统一支付。
2．基本医疗保险
职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。医疗机构应当为参保人员提供合理、必要的医疗服务。
参加职工基本医疗保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费达到国家规定年限的，退休后不再缴纳基本医疗保险费，按照国家规定享受基本医疗保险待遇；未达到国家规定年限的，可以缴费至国家规定年限。
符合基本医疗保险药品目录、诊疗项目、医疗服务设施标准以及急诊、抢救的医疗费用，按照国家规定从基本医疗保险基金中支付。下列医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围：(1)应当从工伤保险基金中支付的；(2)应当由第三人负担的；(3)应当由公共卫生负担的；(4)在境外就医的。医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。个人跨统筹地区就业的，其基本医疗保险关系随本人转移，缴费年限累计计算。
3．工伤保险
职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。此外，《建筑法》还规定：“建筑施工企业必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费。”
1)工伤保险费率
国家根据不同行业的工伤风险程度确定行业的差别费率，并根据工伤保险费使用、工伤发生率等情况在每个行业内确定若干费率档次。统筹地区经办机构根据用人单位工伤保险费使用、工伤发生率等情况，适用所属行业内相应的费率档次确定单位缴费费率。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。
2)工伤认定
职工因下列情形之一导致本人在工作中伤亡的，不认定为工伤：(1)故意犯罪；(2)醉酒或者吸毒；(3)自残或者自杀。
3)工伤保险基金支付的费用
因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(1)治疗工伤的医疗费用和康复费用；(2)住院伙食补助费；(3)到统筹地区以外就医的交通食宿费；(4)安装配伤残辅助器具所需费用；(5)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(6)一次性伤残补助金和1至4级伤残职工按月领取的伤残津贴；(7)终止或者解除劳动、聘用合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；(8)因工死亡的，其近亲属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金；(9)劳动能力鉴定费。
4)用人单位支付的费用
因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：(1)治疗工伤期间的工资福利；(2)5级、6级伤残职工按月领取的伤残津贴；(3)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
5)先行支付的规定
职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照《社会保险法》第63条的规定追偿。
由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。
6)停止享受工伤保险待遇的规定
工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇：(1)丧失享受待遇条件的
(2)拒不接受劳动能力鉴定的；(3)拒绝治疗的。
4．失业保险
1)失业保险金的领取
失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(1)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满1年的；(2)非因本人意愿中断就业的；(3)已经进行失业登记，并有求职要求的。
失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过24个月。
失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，但不得低于城市居民最低生活保障标准。
2)领取失业保险金期间的有关规定
失业人员在领取失业保险金期间，参加职工基本医疗保险，享受基本医疗保险待遇。失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费。失业人员在领取失业保险金期间死亡的，参照当地对在职职工死亡的规定，向其遗属发给一次性丧葬补助金和抚恤金。所需资金从失业保险基金中支付。个人死亡同时符合领取基
本养老保险丧葬补助金、工伤保险丧葬补助金和失业保险丧葬补助金条件的，其遗属只能选择领取其中的1项。
3)办理领取失业保险金的程序
用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之El起15日内告知社会保险经办机构。
失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。
4)停止享受失业保险待遇的规定
失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：(1)重新就业的；(2)应征服兵役的；(3)移居境外的；(4)享受基本养老保险待遇的；(5)无正当理由，拒不接受当地人民政府指定部门或者机构介绍的适当工作或者提供的培训的。
5．生育保险
生育保险待遇包括生育医疗费用和生育津贴。生育医疗费用包括下列各项：(1)生育的医疗费用；(2)计划生育的医疗费用；(3)法律、法规规定的其他项目费用。
职工有下列情形之一的，可以按照国家规定享受生育津贴：(1)女职工生育享受产假；(2)享受计划生育手术休假；(3)法律、法规规定的其他情形。生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发。
6．福利
《劳动法》规定，国家发展社会福利事业，兴建公共福利设施，为劳动者休息、休养和疗养提供条件。
用人单位应当创造条件，改善集体福利，提高劳动者的福利待遇。
六、劳动争议的范围
按照《劳动争议调解仲裁法》、《企业劳动争议处理条例》和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的规定，劳动争议的范围主要是：(1)因确认劳动关系发生的争议；(2)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；(3)因除名、辞退职工和职工辞职、自动离职发生的争议；(4)因工作时间、休息休假、工资、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；(5)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；(6)劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险而发生的争议；(7)法律、法规规定的其他劳动争议。
七、劳动争议的解决方式
1．调解
劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解。在用人单位内，可以设立劳动争议调解委员会。劳动争议调解委员会由职工代表、用人单位代表和工会代表组成。劳动争议调解委员会主任由工会代表担任。劳动争议经调解达成协议的，当事人应当履行。
2．仲裁
劳动争议仲裁委员会由劳动行政部门代表、同级工会代表、用人单位方面的代表组成。劳动争议仲裁委员会主任由劳动行政部门代表担任。
提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的60日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行。
3．诉讼
劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。
八、集体合同争议的解决
因签订集体合同发生争议，当事人协商解决不成的，当地人民政府劳动行政部门可以组织有关各方协调处理。
因履行集体合同发生争议，当事人协商解决不成的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之El起15日内向人民法院提起诉讼。
【命题考点】
劳动者的工作时间和休息休假；最低工资保障；女职工与未成年工的特殊保护；基本养老保险；基本医疗保险；停止享受工伤保险待遇的规定；失业保险；生育保险；劳动争议的范围；劳动争议的解决方式。
【分析预测】
(1)分析劳动者的工作时间和休息休假是否违反法律的规定。
(2)分析用人单位为劳动者提供的社会保险与福利是否符合法律的规定。
(3)判断用人单位的哪些行为违反了对女职工和未成年工的特殊保护的规定。
(4)判断其行为是否符合劳动安全卫生的有关规定。
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【考题回顾】
【2010年度考试真题】
1．施工单位招聘临时工的最低年龄为()岁。
A．16
B．14
C．20
D．18
【答案】A本题考核的是未成年工的年龄要求。所谓未成年工，是指年满16周岁未满18周岁的劳动者。
2．劳动争议仲裁委员会的组成成员应有()。
A．同级人民法院代表
B．工会代表
C．企业方面代表
D．劳动行政部门代表
E．律师
【答案】BCD本题考核的是劳动争议仲裁委员会的组成。劳动争议仲裁委员会由劳动行政部门代表、工会代表和企业方面代表组成。劳动争议仲裁委员会组成人员应当是单数，是带有司法性质的行政执行机关。它不是一般的民间组织，也区别于司法结构、群众自治性组织和行政机构。
【2007年度考试真题】
某单位生产过程中，有如下具体安排，其中符合《劳动法》劳动保护规定的有()。
A．安排女工赵某在经期从事高温焊接作业
B．安排怀孕6个月的女工钱某从事夜班工作
C．批准女工孙某只能休产假120d
D．安排17岁的李某担任矿井安检员
E．安排15岁的周某担任仓库管理员
【答案】ABC本题主要考核的是《劳动法》对女职工和未成年工的特殊保护。用人单位不得安排女职工在经期从事高处、低温、冷水作业和国家规定的第三级体力劳动强度的劳动。所谓未成年工，是指年满16周岁未满18周岁的劳动者。根据我国《劳动法》的有关规定，用人单位不得安排未成年工从事矿山井下、有毒有害、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。
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【典型习题】
1．关于劳动者工作时间的叙述中，不正确的是()。
A．用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日
B．《国务院关于职工工作时间的规定》规定，职工每日工作8h，每周工作48h
C．在特殊条件下从事劳动和有特殊情况，需要适当缩短工作时间的，按照国家有关规定行
D．国家实行劳动者每日工作时间不超过8h、平均每周工作时间不超过44h的工时制度
2．符合《劳动法》关于休息休假规定的是()。
A．休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的150％的工资报酬
B．法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于200％的工资报酬
C．用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商可以延长工作时间，一般每日不得超过1h
D．因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过4h，但是每月不得超过40h
3．重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过()个月。
A．12
B．18
C．20
D．24
4．工伤职工()不停止享受工伤保险待遇。
A．拒绝治疗的
B．丧失享受待遇条件的
C．重新就业的
D．拒不接受劳动能力鉴定的
5．失业人员在领取失业保险金期间有()情形，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇。
A．非因本人意愿中断就业的
B．应征服兵役的
C．已经进行失业登记，并有求职要求的
D．失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满1年的
6．因履行集体合同发生争议，当事人协商解决不成的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起()日内向人民法院提起诉讼。
A．15
B．30
C．45
D．60
7．下列医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围的有()。
A．应当由第三人负担的
B．在境外就医的
C．应当由公共卫生负担的
D．基本医疗保险诊疗项目的急诊费
E．符合基本医疗抢救的医疗费用
8．根据劳动和社会保障部《最低工资规定》，在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除()以后，不得低于当地最低工资标准。
A．平均每月工资5％
B．夜班、高温条件下的津贴
C．法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等
D．低温、井下、有毒有害等特殊工作环境下的津贴
E．延长工作时间的工资
9．全体公民放假的节日是()。
A．清明节
B．端午节
C．中秋节
D．青年节
E．建军节
【答案】1．B2．C3．D4．C5．B6．A7．ABC8．BCDE9．ABC
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